Уступка права требования и перевода долга разница отличие договора цессии

Управление финансами

В чем отличия между договором перевода и уступки права требования долга

У каждого обязательства есть две стороны
– кредитор и должник. Эти понятия могут быть формальными. Например, должником может
считаться гражданин или юридическое лицо, чья обязанность выплатить оговоренную
сумму еще не наступила по условиям договора или сделки. Даже такую
задолженность, фактически подтвержденную лишь будущим обязательством, можно
переуступить третьим лицам.

В гражданском законодательстве есть два
варианта передачи обязательств третьим лицам – перевод долга и уступка права
требования. В первом случае в обязательстве меняется должник, тогда как по
договору переуступки (цессии) происходит замена кредитора. Раскроем разницу
между этими правовыми терминами на примере кредита:

  • по
    договору кредитования у заемщика-организации возникла задолженность перед
    банком;
  • по
    причине реорганизации или ликвидации юридического лица, банковское учреждение
    может дать согласие на замену должника, т.е. будет иметь место перевод долга на
    другое предприятие;
  • банк,
    имеющий право требования к заемщику, может уступить (продать) его иным лицам,
    что оформляется договором.

Отличия будут заключаться и в порядке оформления договоров. При передаче долга банк укажет свое согласие в виде отдельного документа, либо будет включен участником в трехстороннее соглашение. При переуступке банк всегда будет стороной договора цессии, тогда как заемщик не принимает участие в его подписании.

Цессия и перевод долга: в чем разница

Оба вида сделок представляют собой способы заменить сторону обязательственного правоотношения. Разница между переводом долга и уступкой права требования в том, что перевод долга нужен для замены должника, а уступка права требования — для замены кредитора.

Само по себе подписание договора цессии не подразумевает по умолчанию перевод долга (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120).

Уступка права требования и перевода долга разница отличие договора цессии

Для полной замены стороны в договоре допускается оформление одним соглашением цессии и перевода долга, т. е. передача договора (ст. 392.3 Гражданского кодекса РФ). Это нередкая ситуация, поскольку зачастую в договорных отношениях у каждой стороны есть и права, и обязанности. 

Разберемся, чем уступка требования отличается от перевода долга.

В первую очередь, основные различия содержат договор уступки требования и договор перевода долга. Объект договора цессии — это право требования выполнения обязательств должника. Объектом договора передачи задолженности являются непосредственно обязательства по данной процедуре.

При переуступке практически всегда меняется кредитор. В договоре возникает новое правовое лицо. На новую ответственную сторону перекладываются обязательства должника.

При этом при передаче долга передаются финансовые обязательства, тогда как при цессии переводятся абсолютно любые объекты права собственности.

Таким образом, не являются одинаковыми понятия перевод долга и уступка права требования; разница состоит в объекте, условиях и содержании соглашений по процедурам.

Применение и условия договора цессии

Особенностям договора цессии посвящена статья «Договор цессии между юридическими лицами — образец».

Уступка права требования и перевода долга разница отличие договора цессии

Здесь же мы кратко опишем основные моменты уступки права:

  1. Она не нуждается в согласии должника, за исключением случаев, когда обязательство связано с личностью кредитора, либо когда неденежное исполнение другому лицу сильно обременит должника, либо когда в соглашении, предусматривающем неденежное исполнение, оговорена необходимость согласия должника на цессию (пп. 2, 4 ст. 388 ГК РФ).
  2. Она требует уведомления должника во всяком случае под страхом возложения на нового кредитора риска исполнения должником не тому лицу (п. 2 ст. 382 ГК РФ).
  3. Форма уступки требования соответствует форме договора, из которого возникло передаваемое право. Аналогичное требование действует в отношении государственной регистрации договора. 

Правоприменитель весьма свободно относится к виду договора, по которому передается право. Это может быть купля-продажа, дарение, если хотя бы одно из юрлиц некоммерческое, и т. п. (п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54). 

Цессия – нормативное определение действий по переходу права требования к новому кредитору. Это означает, что у одной стороны (кредитора) имеется право требования с должника выполнение некоторых действий (передачи денежной суммы и т.д.), а у обязанной стороны имеется обязательство по исполнению данного действия в срок, оговоренный в договоре.

Цессия бывает следующих видов:

  • односторонней и взаимной;
  • возмездной и безвозмездной.

В последнем случае мнения специалистов в сфере гражданского разделись. Одни полагают, что безвозмездность цессии возможна. Другие отвергают данную позицию, т.к. таким образом, юридические лица прикрывают дарение (которое запрещено законодательством) друг другу.

Например, был взят кредит в банке физическим лицом. Банк решил уступить долг иной организации. Встает вопрос: можно ли право требования передать не кредитной организации?

Схема уступки долга.

Схема уступки долга.

Одни специалисты считают, что уступка возможна, т.к. после предоставления кредита начинают действовать правила о займе. Другие полагают, что приобретателем требования долга должна быть организация, имеющая лицензию на данный вид деятельности.

Неоднозначность имеет и вопрос, касаемо полноты передаваемых прав. Некоторые эксперты в области права утверждают, что право требования может быть передано частично. Судебная практика идет по иному пути. Цессией может признаваться только полное изменение лиц в обязательстве, т.е. первоначальный кредитор должен полностью выбыть из правоотношений.

Читайте также  Займ под залог ПТС мотоцикла в Курске

Уступка требования получила распространение в различных сферах, в том числе и строительстве. Происходит это путем передачи права требования на квартиру при долевом строительстве.

Документ так же может включать условие о получении предварительного согласия у застройщика в случае заключения договора по переуступке.

Сравнение двух договоров.

Уплата налоговых сборов при цессии регулируется ст. 155 НК РФ. Обусловлено это тем, что так или иначе требующая сторона получит материальную выгоду, а любая прибыль облагается налогом.

В случае передачи права требования исполнения определенных обязательств одним кредитором другому называется цессией. В большинстве случаев договор имеет возмездный характер.

Например, был оформлен договор потребительского кредита.  Банк переуступил право требования другой кредитной организации, т.к. должник производил оплату с задержкой. При чем сумма переуступки была меньше суммы оставшейся задолженности.

Это связано с тем, что на получение в дальнейшем долга с обязанного лица могут потребоваться определенные денежные и временные затраты. Поэтому, кредитор теряет некоторую сумму денег, но гарантированно имеет часть денежных средств, которые предоставлял в кредит.

Договор имеет ту же форму, что и первоначальный документ. Например, если кредитный договор имел простую письменную форму, то документ с новым кредитором должен быть аналогично составлен.

При переуступке согласие должника не требуется, но уведомление обязательно. В случае исполнения договора должником старому кредитору, если он не был уведомлен о перемене лиц в обязательстве, считается, что обязательство полностью исполнено.

Договор вступает в действие с момента подписания или с иного момента, указанного в документе.

Цедент по договору обязан:

  • передать всю документацию новому кредитору;
  • сообщить сведения, связанные с обязательством;
  • возместить убытки в случае недействительности обязательства.

Право требования можно уступить по договору цессии. Порядок и условия совершения таких сделок регулируются статьями 388-390 ГК РФ. Вот какие обязательные требования предусматривает закон для подготовки договора на уступку задолженности:

  • если
    первоначальная сделка была в простой или нотариальной форме, соглашение на
    переуступку нужно делать в таком же формате;
  • если
    основное обязательство было зарегистрировано, придется проходить и регистрацию
    договора уступки;
  • должник
    получит уведомление о переуступке, однако не сможет предъявить возражения, если
    только эта сделка не противоречит закону или условиям первоначального контракта.

Подразумевается, что вопрос об уступке
задолженности носит возмездный характер. Кредитор (цедент) получит не всю
сумму, причитающуюся по сделке или требованию к обязанному лицу. Другое лицо
(цессионарий), получающее право требование, будет нести риск невозврата долга.
По этой причине цессия обычно носит возмездный характер, т.е.

В ряде случаев закон предусматривает прямые
запреты или ограничения на переуступку:

  • нельзя
    уступить долг без согласия обязанного лица, если его личность имеет значение
    для надлежащего исполнения;
  • солидарный
    (долевой) кредитор вправе уступать свои требования только с согласия остальных
    участников сделки со своей стороны;
  • будущее
    обязательство может быть предметом цессии, если его можно точно и однозначно
    идентифицировать из условий сделки, текста соглашения или иных бланков.

При заключении соглашения на уступку
отвечать за недействительность обязательства будет цедент. Если впоследствии по
этим причинам переуступка будет аннулирована, цессионарий сможет взыскать не
только всю сумму по цессии, но и свои убытки.

После перехода права требования
сохраняется прежний порядок исполнения или погашения долга. Иное может
предусматриваться только трехсторонним соглашением, в котором принимал участие
должник. Изменить порядок и способ исполнения, либо срок платежа по долгу
нельзя, если обязанное лицо не даст на это согласие.

Трехсторонняя передача договора: особенности

Перевод долга по договору уступки права требования представляет собой сложный договор, в который включены как отношения цессии, так и перевода долга. Есть ряд ситуаций, когда заключения такого комбинированного соглашения прямо требует закон:

  • п. 5 ст. 22 Земельного кодекса РФ;
  • ч. 1 ст. 11 закона «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов…» от 30.12.2004 № 214-ФЗ (далее — закон об участии в долевом строительстве) (в случае уступки прав участником долевого строительства до полной уплаты им цены договора);
  • ч. 1 ст. 8 закона «О синдицированном кредите (займе)…» от 31.12.2017 № 486-ФЗ (для прав требования участника синдиката кредитов по денежному обязательству из синдицированного кредита). 

Согласно упоминавшейся ст. 392.3 ГК РФ к такой сделке применяются требования об уступке права требования и переводе долга. Однако специальные нормы законов могут устанавливать и иные правила. Например:

  • передача прав и обязанностей по договору аренды земельного участка по общему правилу не требует согласия арендодателя как кредитора, достаточно его уведомления (п. 5 ст. 22 ЗК РФ);
  • передача прав и обязанностей участника долевого строительства разрешается исключительно до подписания застройщиком и участником передаточного акта (ч. 3 ст. 11 закона об участии в долевом строительстве) и т. п. 

Иногда для того, чтобы подтвердить, что кредитор достоверно уведомлен и не имеет желания препятствовать переводу, заключаются трехсторонние договоры между всеми тремя участниками отношений.

В случае передачи договора факт подписания такого документа становится подтверждением и согласия кредитора (см. постановление 20-го ААС от 16.11.2017 по делу № А54-2288/2017), и уведомления должника (либо согласия должника, когда таковое требуется по закону). Способ оформления соглашения должен соответствовать форме первоначального обязательства (п. 4 ст. 391, ст. 389 ГК РФ).

Договор

Трехсторонний договор перевода долга/цессии практически идентичен двухстороннему, но в нем могут быть оговорены дополнительные требования лица, рискующего не получить причитающиеся ему суммы. Давая свое положительное волеизъявление, он вправе требовать:

  • представления доказательств добросовестности обоих должников;
  • подтверждения финансовой состоятельности нового участника правоотношения;
  • восстановления или сохранения ранее действовавшей системы обеспечения (договоров залога, поручительства, иных). 
Читайте также  Помощь в получении кредита без обмана

Ознакомиться с трехсторонним форматом документа можно по ссылке: Трехсторонний договор перевода долга по договору уступки права требования — образец. 

Оформление договора

Форма составления обоих документов должна соответствовать первичному формату договоренностей

Перейдем к описанию нюансов для предпосылок, условий и порядка заключения обоих контрактов.

Начнем с рассмотрения общих принципов при подписании таких договоров. Первым условием тут считается корректность оформления бумаг.

Иными словами, форма заключения нового соглашения соответствует первичной документации.

Заверка бумаг нотариусом или государственная регистрация контракта – обязательное правило для нового соглашения, если эти условия соблюдались изначально.

Второе условие при подписании бумаг о замене участника сделки – передача новой стороне соответствующей документации, которая подтверждает права либо финансовые обязательства.

Здесь читатели выяснят, как справиться с навязыванием услуг.

Цессия

Заключение подобных договоренностей предполагает такие основания:

  • судебный вердикт;
  • правопреемственность;
  • переход прав к страховщику при выявлении нарушений со стороны страхователя;
  • выполнение финансовых обязательств поручителем;
  • другие случаи, предусмотренные законодательством страны.

Соглашения цессии заключаются в письменной форме и предполагают оформление по аналогии с первичным договором. В таких ситуациях в тексте упоминаются реквизиты контракта, который считается основанием для появления права взыскания и размер обязательств задолжавшего участника операции.

Бумага предусматривает детальное описание нюансов, которые касаются предмета договоренности. Кроме того, здесь перечисляется перечень документации, использовавшейся при отношениях сторон ранее, и указываются конечные сроки вступления цессионария в права взыскания. Бумага визируется обеими сторонами, а должнику высылается извещение о смене правил.

Трехсторонний контракт

Оптимальным решением при оформлении договора о переводе долга становится трехсторонний формат подписания контракта

В подобных обстоятельствах процедура практикуется, если новая сторона процесса задолжала действующему контрагенту-должнику.

Здесь вероятен взаимный зачет компаниями недоимки при условии возврата средств заимодателю лицом, которое накопило обязательства перед первоначальным должником.

Причем ключевым условием для регистрации сделки становится письменное согласие кредитующей стороны.

Чтобы снизить вероятность отказа, первичному неплательщику целесообразно представить партнеру доказательства платежеспособности преемника.

Заимодатель проверяет эту информацию и дает письменное разрешение на подписание контракта. Еще один доступный формат – оформление бумаг тремя сторонами процесса.

В таких ситуациях применяются описанные выше правила и условия – приложение первичной документации, обоснования для выплаты компенсации кредитующему лицу, соответствующая форма заключения договора. А в этой статье читатели узнают о действиях водителей при появлении штрафов за уже проданное авто.

В большинстве случаев сторонами по
цессии будут только два участника, т.е. первоначальный кредитор и цессионарий.
Обязанность уведомлять должника о состоявшейся передаче права может возлагаться
на любого из них (это указывается в соглашении). Закон допускает и оформление
трехсторонних договоров, что может быть связано со следующими причинами:

  • если
    такое условие прямо указано в первоначальном соглашении или ином документе;
  • если
    такое решение приняли цедент и цессионарий, а должник согласен выступить
    стороной сделки;
  • если
    будут меняться условия погашения обязательства, сдвигаться сроки выплат долга,
    иные положения первоначального контракта.

Долг

Трехстороннее
соглашение оформляется по тем же правилам, что и двусторонний документ. Однако
договариваться обо всех условиях контракта придется сразу трем участникам. Если
хотя бы одна сторона цессии откажется подписать документ, он не вступит в силу.

Чтобы упросить процесс согласования
условий цессии, вместо трехстороннего соглашения лучше использовать следующий
алгоритм действий:

  • кредитор
    и цессионарий заключают стандартный договор с двумя участниками, направляют
    уведомление фирме-должнику;
  • после
    перехода права требования по инициативе обязанного субъекта или цессионария может
    оформляться двустороннее соглашение об изменении условий обязательства;
  • первоначальный
    кредитор уже не будет участвовать в последующих сделках, что упростит процесс
    согласования.

По трехстороннему контракту сложнее
соблюсти и условие о нотариальном удостоверении или регистрации (если это
предусмотрено законом). Можно воспользоваться услугами представителя, который
будет выступать в интересах сторон в нотариальной конторе, в Росреестре, иных
ведомствах. Уточнить нюансы заключения трехсторонних соглашений по переуступке
или переводу долга вы можете на консультации у наших юристов. Мы подготовим
заключение о правомерности действий, поможем составить документы, разъясним
нормы закона.

Ответственность лиц, передавших договор

Для должника изменение кредитора
практически не меняет порядок погашения долга или исполнения обязательств. В
уведомлении и иных документах о совершенной сделке будет указан новый счет для
платежей, банковские реквизиты, контактные данные для переписки. Изменить ранее
заполненные платежки или товарные накладные на поставку товара несложно,
поэтому интересы должника не будут нарушены.

Для первоначального кредитора цессия
дает следующие преимущества:

  • можно
    быстро получить причитающиеся деньги, а разница в суммах перекроется оборотом средств
    и товаров;
  • не
    придется предъявлять претензии, обращаться в суд с исковым заявлением,
    добиваться принудительного взыскания через ФССП;
  • можно
    сэкономить на банковских процентах, если сумма задолженности планировалась для
    погашения кредита.
Читайте также  ЦБ решил не переносить выплаты по кредитам из-за нерабочего месяца

Единственным минусом переуступки для
цедента является потеря части денег. Однако досрочно получив исполнение по
обязательству, пусть и не в полном объеме, можно направить средства на закупку
товаров или иные текущие цели. При грамотном подходе это позволит возместить
все расходы на возмездный характер сделки цессии.

Для цессионария получение права
требования долга также может оказаться выгодным:

  • если
    передаваемое обязательство надлежащим образом подтверждено, можно получить
    существенную прибыль за счет разницы (дисконта);
  • если
    должником является фирма, имеющая длительную историю и положительную репутацию,
    риск невозврата будет минимален;
  • если
    право требование было обеспечено залогом, цессионарий всегда сможет обратить
    взыскание на такое имущество.

Основанием для переуступки прав будет только обоюдное согласие первоначального кредитора и цессионария. Заставить заключить такое соглашение или иным способом понудить к сделке невозможно. Поэтому можно заранее просчитать все выгоды и минусы цессии, проверить платежеспособность и благонадежность должника, после чего принять взвешенное решение.

Если вам необходима помощь юриста при оформлении договора и согласовании условий сделки, вы можете позвонить по телефонам, указанным на сайте, либо заполнить форму обратной связи (она внизу статьи). Также вы можете задать вопрос и получить помощь автора этой статьи и всех остальных материалов на сайте. Для этого перейдите по ссылке в виджете .

Закон не запрещает применение принципа
безвозмездности в сделке цессии. При заключении договора только между
гражданами это можно использовать без каких-либо последствий. Однако для
юридических лиц возможность совершения безвозмездных сделок практически исключена.
Если такой факт выявит ИФНС, в отношении сторон будет назначена внеочередная
или плановая проверка. Это может закончиться крупными штрафами и иной
ответственностью за умышленное занижение прибыли, неуплату налогов.

Также могут наступать следующие
последствия:

  • если передаваемое обязательство изначально было недействительно, с цедента можно взыскать все убытки, упущенную выгоду;
  • если в первоначальном документе был указан запрет на переуступку, либо требовалось обязательное согласие должника, нарушение этих правил повлечет аннулирование сделки с возвратом всех полученных средств;
  • если по сделке цессии участники получают прибыль, они обязаны платить налоги (в соответствии с выбранной схемой налогообложения).

Ответственность должника за нарушение обязательств не изменится. С него можно взыскать не только основную сумму долга, но и неустойку, пени, штрафы. Точный размер санкций будет указан в первоначальном договоре, либо в трехстороннем соглашении. Привлечь должника  к ответственности сможет цессионарий, получивший право требования по цессии. О том, как проходит взыскание неустойки по договорам, читайте в нашем материале по ссылке.

Учитывая указание ст. 392.3 ГК РФ, такая ответственность складывается из ответственности первоначального должника по договору перевода долга и ответственности кредитора по договору цессии.

А именно:

  1. Как первоначальный должник лицо, передавшее договор, отвечает за исполнение обязательства солидарно с новым должником, если обязательство из предпринимательской деятельности (либо субсидиарно, если предприниматели согласовали это в договоре), см. п. 3 ст. 391 ГК РФ.
  2. Как цедент лицо, передавшее договор, отвечает:
  • перед должником — за нарушение переданного договора, если таковой содержал запрет на цессию;
  • перед цессионарием — за недействительность переданного требования и за исполнение третьему лицу, если цедент передал одно и то же требование нескольким цессионариям, а также за наличие у себя правомочий на цессию. 

За неисполнение новым должником обязательства цедент не отвечает.

Новое правило ст. 390 ГК РФ, вводимое в действие с 01.06.2018 законом «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса…» от 26.07.2017 № 212-ФЗ, дозволяет ограничить ответственность цедента за действительность предпринимательского обязательства. Это возможно при соблюдении совокупности следующих условий:

  • ограничение ответственности согласовано в договоре цессии;
  • цедент не знал и не мог знать о повлекших недействительность проблемах либо предупреждал о них цессионария. 

Указанная новелла распространяется только на передачу прав после 01.06.2018. 

Таким образом, на вопрос «Перевод долга и цессия — в чем разница?» мы можем ответить, что это самостоятельные способы замены разных сторон в обязательстве (один способ — для должника, второй — для кредитора). На практике распространена полная передача прав требования и обязанностей по конкретному договору — передача договора.

Заключение

Юридические лица могут заключать договор
цессии, предметом которого будет переуступка права требования к должнику. Закон
обязывает уведомлять обязанное лицо о совершение сделки, а его согласие
требуется только в случае, если это указано в первоначальном соглашении.
Уступка долга между юридическими лицами носит возмездный характер, т.е. цедент
получить только часть сумму от основного обязательства.

Если у вас остались вопросы, связанные с
переуступкой долгов, вы можете обратиться за помощью к нашим юристам. Предварительная
консультация будет бесплатной, а стоимость иных услуг вы согласуете со
специалистом самостоятельно. Звоните по телефонам, указанным на сайте, либо
заполните форму обратной связи. Мы поможем даже в самой сложной ситуации!

Оцените статью
Добавить комментарий